隨著世界經(jīng)濟(jì)全球化的不斷發(fā)展,世界各國的國際貿(mào)易業(yè)在不斷地發(fā)展著,交流也越來越頻繁,各種類型的企業(yè)在交流中均逐步取得了包括產(chǎn)品、銷售以及物流等方面的進(jìn)步,尤其是在國際物流方面。本文主要以國際貨運(yùn)代理合同為主，闡述了國際貨運(yùn)代理合同的基本常識和法律法規(guī)。

一、國際貨運(yùn)代理企業(yè)的法律地位

根據(jù)《中華人民共和國國際運(yùn)輸代理業(yè)管理規(guī)定》第二條的規(guī)定：“本規(guī)定所稱國際貨物運(yùn)輸代理業(yè)，是指接受進(jìn)出口貨物收貨人、發(fā)貨人的委托，以委托人的名義或者以自己的名義，為委托人辦理國際貨物運(yùn)輸及相關(guān)業(yè)務(wù)并收取服務(wù)報(bào)酬的行業(yè)”。

根據(jù)《中華人民共和國國際貨物運(yùn)輸代理業(yè)管理規(guī)定實(shí)施細(xì)則(試行)》(以下稱“實(shí)施細(xì)則”)的第二條的規(guī)定：

“國際貨物運(yùn)輸代理企業(yè)(以下簡稱國際貨運(yùn)代理企業(yè))可以作為進(jìn)出口貨物收貨人、發(fā)貨人的代理人，也可以作為獨(dú)立經(jīng)營人，從事國際貨運(yùn)代理業(yè)務(wù)。

國際貨運(yùn)代理企業(yè)作為代理人從事國際貨運(yùn)代理業(yè)務(wù)，是指國際貨運(yùn)代理企業(yè)接受進(jìn)出口貨物收貨人、發(fā)貨人或其代理人的委托，以委托人名義或者以自己的名義辦 理有關(guān)業(yè)務(wù)，收取代理費(fèi)或傭金的行為。國際貨運(yùn)代理企業(yè)作為獨(dú)立經(jīng)營人從事國際貨運(yùn)代理業(yè)務(wù)，是指國際貨運(yùn)代理企業(yè)接受進(jìn)出口貨物收貨人、發(fā)貨人或其代理 人的委托，簽發(fā)運(yùn)輸單證、履行運(yùn)輸合同并收取運(yùn)費(fèi)以及服務(wù)費(fèi)的行為” 。

根據(jù)《中華人民共和國外商投資國際貨運(yùn)代理業(yè)管理規(guī)定》第二條的規(guī)定，“本規(guī)定所稱的外商投資國際貨物運(yùn)輸代理企業(yè)是指境外的投資者以中外合資、中外合作 以及外商獨(dú)資形式設(shè)立的接受進(jìn)出口貨物收貨人、發(fā)貨人的委托，以委托人的名義或者以自己的名義，為委托人辦理國際貨物運(yùn)輸及相關(guān)業(yè)務(wù)并收取服務(wù)報(bào)酬的外商 投資企業(yè)”。

根據(jù)上述法律規(guī)定，我們可以明確地知道到國際貨運(yùn)代理企業(yè)的法律地位：即國際貨運(yùn)代理企業(yè)是作為“進(jìn)出口貨物收貨人、發(fā)貨人的代理人，或者作為獨(dú)立經(jīng)營 人”，進(jìn)行相應(yīng)的法律活動(dòng)的。由此，根據(jù)其所處的法律地位，國際貨運(yùn)代理企業(yè)如僅作為代理人時(shí)，則其接受貨主的授權(quán)委托而依法代理事項(xiàng)所對應(yīng)的法律責(zé)任應(yīng) 當(dāng)由貨主承擔(dān)，，國際貨運(yùn)代理企業(yè)所需承擔(dān)的法律責(zé)任，只限于發(fā)生無權(quán)代理或者其他違反代理法律規(guī)定時(shí)需要由代理人承擔(dān)的法律責(zé)任。而當(dāng)國際貨運(yùn)代理企業(yè) 如作為獨(dú)立經(jīng)營人時(shí)，則其所需承擔(dān)的法律責(zé)任，不僅限于代理人的法律責(zé)任，還需要對其自身作為獨(dú)立的法律主體(即作為運(yùn)輸單證的簽發(fā)人，以及運(yùn)輸合同的履 行人)時(shí)進(jìn)行的相關(guān)法律活動(dòng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

為了防止國際貨運(yùn)代理企業(yè)需承擔(dān)法律責(zé)任的不合理擴(kuò)大，在國際貨運(yùn)代理合同法律實(shí)務(wù)中，需要在國際貨運(yùn)代理企業(yè)與進(jìn)出口貨物收貨人、發(fā)貨人或其代理人簽訂的合同中，通過具體的約定，確定國際貨運(yùn)代理企業(yè)的法律地位，明晰國際貨運(yùn)代理企業(yè)在合同中實(shí)際的法律關(guān)系。

二、國際貨運(yùn)代理合同適用的法律、行政法規(guī)

結(jié)合我國相關(guān)主管部門對國際貨運(yùn)代理企業(yè)實(shí)施行政管理時(shí)出臺的相關(guān)法律規(guī)定，以及國際貨運(yùn)代理企業(yè)在從事具體業(yè)務(wù)時(shí)所遵循的相關(guān)法律規(guī)定，在起草、修改國際貨運(yùn)代理合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意參考以下主要法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章以及國際公約的規(guī)定：

1、法律：《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國海商法》;

2、行政法規(guī)：《中華人民共和國國際海運(yùn)條例》;

3、部門規(guī)章：《中華人民共和國國際運(yùn)輸代理業(yè)管理規(guī)定》、《中華人民共和國國際貨物運(yùn)輸代理業(yè)管理規(guī)定實(shí)施細(xì)則(試行)》;

4、國際公約：《代理統(tǒng)一公約》、《代理合同統(tǒng)一法公約》。

對于代理人的權(quán)利與義務(wù)的條款，在中國國內(nèi)法沒有規(guī)定時(shí)，則可以參考《代理統(tǒng)一公約》、《代理合同統(tǒng)一法公約》等國際公約的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行制作。

三、國際貨運(yùn)代理合同實(shí)務(wù)

1、國際貨運(yùn)代理合同的具體操作模式

作為為國際貨運(yùn)代理企業(yè)提供法律服務(wù)的律師，應(yīng)當(dāng)針對目前大部分企業(yè)由于工作繁忙等原因，并不十分重視訂單、往來傳真等法律文書的現(xiàn)狀，建議顧問單位建立國際貨運(yùn)代理合同的具體操作模式為：“基本代理合同+補(bǔ)充協(xié)議、數(shù)據(jù)電文”模式。

即首先，應(yīng)當(dāng)由國際貨運(yùn)代理企業(yè)與委托人簽訂基本委托合同，在該合同中約定國際貨運(yùn)代理企業(yè)的法律地位及其代理事務(wù)，委托人以及國際貨運(yùn)代理企業(yè)的權(quán)利義 務(wù)，補(bǔ)充協(xié)議、數(shù)據(jù)電文的定義及其法律效力，準(zhǔn)據(jù)法，爭議解決等條款，作為日后業(yè)務(wù)操作中，國際貨運(yùn)代理企業(yè)主張權(quán)利的基本依據(jù);然后，再由締約各方之間 日后達(dá)成合意的補(bǔ)充協(xié)議、數(shù)據(jù)電文等作為上述基本委托合同的補(bǔ)充法律文件，共同組成“基本委托合同+補(bǔ)充協(xié)議、數(shù)據(jù)電文”的合同模式。

2、國際貨運(yùn)代理企業(yè)的法律地位及其代理事務(wù)或獨(dú)立經(jīng)營事務(wù)條款

針對在發(fā)生糾紛后，如何確定國際貨運(yùn)代理企業(yè)的法律地位是解決當(dāng)事人糾紛的關(guān)鍵難點(diǎn)的實(shí)務(wù)情況，國際貨運(yùn)代理企業(yè)應(yīng)當(dāng)正視“收取1~3%的手續(xù)費(fèi)，卻要承 擔(dān)100%的風(fēng)險(xiǎn)”目前貨代企業(yè)普遍存在的難題，在制作國際貨運(yùn)代理合同時(shí)，根據(jù)國際貨運(yùn)代理企業(yè)獲得批準(zhǔn)的業(yè)務(wù)經(jīng)營范圍，在國際貨運(yùn)代理合同中明確約定 其作為“進(jìn)出口貨物收貨人、發(fā)貨人的代理人” ，“或者作為獨(dú)立經(jīng)營人”的法律地位以及其法律責(zé)任的具體范圍，從而為在糾紛出現(xiàn)后的爭取合法權(quán)利奠定基礎(chǔ)。

另外，為了使締約各方明確國際貨運(yùn)代理企業(yè)承擔(dān)法律責(zé)任的范圍，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《中華人民共和國國際貨物運(yùn)輸代理業(yè)管理規(guī)定》第17條，以及《中華人民共和國國 際貨物運(yùn)輸代理業(yè)管理規(guī)定實(shí)施細(xì)則(試行)》第32條的規(guī)定，結(jié)合在國際貨運(yùn)代理合同中，明確約定國際貨運(yùn)代理企業(yè)的代理事務(wù)內(nèi)容或獨(dú)立經(jīng)營事務(wù)內(nèi)容。同 時(shí)，分別對國際貨運(yùn)代理企業(yè)承擔(dān)法律責(zé)任的范圍進(jìn)行明確的約定。如：

(1)攬貨、訂艙(個(gè)體戶含租船、包機(jī)、包艙)、托運(yùn)、倉儲、包裝;

(2)貨物的監(jiān)裝、監(jiān)卸、集裝箱裝拆箱、分拔、中轉(zhuǎn)及相關(guān)的短途運(yùn)輸服務(wù);

(3)報(bào)關(guān)、報(bào)檢、報(bào)驗(yàn)、保險(xiǎn);

(4)繕制簽發(fā)有關(guān)單證、交付運(yùn)費(fèi)、結(jié)算及交付雜費(fèi);

(5)國際展品、私人物品及過境貨物運(yùn)輸代理;

(6)國際多式聯(lián)運(yùn)、集運(yùn)(含集裝箱拼箱);

(7)國際快遞(不含私人信函);

(8)咨詢及其他國際貨運(yùn)代理業(yè)務(wù)。

3、轉(zhuǎn)委托條款

根據(jù)《合同法》第400條的規(guī)定，“受托人應(yīng)當(dāng)親自處理委托事務(wù)。經(jīng)委托人同意，受托人可以轉(zhuǎn)委托。轉(zhuǎn)委托經(jīng)同意的，委托人可以就委托事務(wù)直接指示轉(zhuǎn)委托的第三人，受托人僅就第三人的選任及其對第三人的指示承擔(dān)責(zé)任”。

在國際貨運(yùn)代理業(yè)務(wù)中，為了提供令貨主滿意的服務(wù)，國際貨運(yùn)代理企業(yè)應(yīng)當(dāng)根據(jù)其依法獲得的經(jīng)營范圍，進(jìn)行代理等活動(dòng)，但出于經(jīng)營成本等因素的考慮，往往需 要國際貨運(yùn)代理企業(yè)將其受托事務(wù)進(jìn)行轉(zhuǎn)委托，由此，為了避免貨主在出現(xiàn)糾紛后，不予承認(rèn)對國際貨運(yùn)代理企業(yè)進(jìn)行轉(zhuǎn)委托的口頭許可，在制作國際貨運(yùn)代理合同 時(shí)，應(yīng)當(dāng)書面明確約定，貨主同意國際貨運(yùn)代理企業(yè)對一定范圍內(nèi)的具體業(yè)務(wù)進(jìn)行轉(zhuǎn)委托，并授權(quán)國際貨運(yùn)代理企業(yè)有權(quán)選任轉(zhuǎn)委托人。

4、關(guān)于貨運(yùn)代理的收費(fèi)條款

與貨運(yùn)代理有關(guān)的主要費(fèi)用包括運(yùn)費(fèi)、包干費(fèi)、傭金、貨物索賠費(fèi)、關(guān)稅手續(xù)費(fèi)、超期堆存費(fèi)、銀行手續(xù)費(fèi)、代辦費(fèi)、速遣費(fèi)等。由于貨代市場混亂局面尚待進(jìn)一步 規(guī)范，在實(shí)際的業(yè)務(wù)操作中，難免存在有一些不合法、不合理的收費(fèi)形式。國際貨運(yùn)代理企業(yè)為了發(fā)展、壯大其自身的業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)恪守國家法律的規(guī)定，在合同以及 實(shí)務(wù)操作中應(yīng)用合法的收費(fèi)方式，對于法律規(guī)定并不明確的，應(yīng)當(dāng)在基本委托合同中說明收費(fèi)的原因以及計(jì)費(fèi)方法，并在實(shí)際業(yè)務(wù)操作切實(shí)貫徹合同的約定，盡量減 少被錯(cuò)誤解釋為違法收費(fèi)的可能性。

根據(jù)貨運(yùn)代理目前大多的收費(fèi)做法，在以傭金、手續(xù)費(fèi)等代理業(yè)務(wù)收費(fèi)形式外，還主要以運(yùn)費(fèi)、包干費(fèi)等費(fèi)用形式，依靠與實(shí)際費(fèi)用之間存在的“剪刀差”形式，從 船主以及貨主兩方獲得利潤。對于運(yùn)費(fèi)、包干費(fèi)等費(fèi)用形式，在案件審理中，難以擺脫被法院認(rèn)定不包含代理費(fèi)用的可能性，對于該問題，貨代企業(yè)應(yīng)當(dāng)予以注意。 即如果貨代企業(yè)僅被認(rèn)定作為“代理人”，在合同被認(rèn)定無效或者合同被認(rèn)定解除后，根據(jù)《合同法》第58條或者第97條的規(guī)定，履行返還義務(wù)時(shí)，則由于傭 金、包干費(fèi)等的合同約定并非傭金或者業(yè)務(wù)代理費(fèi)用，同時(shí)往往認(rèn)定傭金、包干費(fèi)中包含傭金或者代理費(fèi)用也難以找到依據(jù)，因此，經(jīng)常出現(xiàn)只有貨代企業(yè)為貨主墊 付的，應(yīng)當(dāng)由貨主單獨(dú)承擔(dān)的費(fèi)用被判決支持，其余運(yùn)費(fèi)、包干費(fèi)不得不返還貨主的情況。

5、關(guān)于合同法402、403條

1999年新《合同法》的出臺，突破了《民法通則》關(guān)于委托代理的規(guī)定，并導(dǎo)入了英美法系的隱名代理制度，賦予了受托人以自己名義辦理委托事務(wù)而由委托人承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任做法的合法性，為作為“獨(dú)立經(jīng)營人”的國際貨運(yùn)代理企業(yè)避免過度承擔(dān)法律責(zé)任提供了法律依據(jù)。

合同法的具體規(guī)定包括如下：

《合同法》第402的規(guī)定，“受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時(shí)知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外”。

《合同法》第403條規(guī)定：“受托人以自己的名義與第三人訂立合同時(shí)，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男?義務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對第三人的權(quán)利，但第三人與受托人訂立合同時(shí)如果知道該委托人就不會訂立合同的除外。”

由于種種原因，合同法的上述條款在海事審判實(shí)踐中并未得到廣泛的共識，而法院根據(jù)審慎原則，并不傾向于根據(jù)合同法的上述條款的規(guī)定，完全排除貨代企業(yè)的法 律責(zé)任，而主要是結(jié)合貨主或者船主提供的提單或者其他證據(jù)認(rèn)定貨代企業(yè)的法律責(zé)任。由此，貨代企業(yè)在制作國際貨運(yùn)代理合同時(shí)，還是應(yīng)當(dāng)從穩(wěn)妥的角度出發(fā)， 確定其具體的法律地位以及其法律責(zé)任的具體范圍。

6、關(guān)于電子文件

《合同法》第11條，對數(shù)據(jù)電文的形式進(jìn)行了明確的規(guī)定，包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。由于電子商務(wù)的 發(fā)展，使用電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件作為訂立合同的書面形式的情況已經(jīng)很普遍，但由于國內(nèi)法律對電子證據(jù)并未做出特別規(guī)定，電子形式容易遭受篡改的特性，往 往在訴訟中被抗辯電子文件不具有真實(shí)性、有效性以及已被提供方篡改等。由此，在制作國際貨運(yùn)代理合同時(shí)，建議增加確認(rèn)電子文件的第三方認(rèn)證效力的約定，或 者確認(rèn)經(jīng)加密程序后的電子文件的有效性、真實(shí)性、未被篡改性的等約定。